LİMİTED ŞİRKETİN ÖDENMEYEN VERGİ BORCUNDAN DOLAYI ORTAĞIN TAKİBİ

* Limited şirketin ödenmeyen vergi borçlarından dolayı ortağın takip edilebilmesi için öncelikle söz konusu kamu alacağının sırası ile şirketten ve kanuni temsilciden tahsilinin imkansız hale geldiğinin ortaya konulması gerekmektedir.

İstemin Özeti: Davacının eski ortağı olduğu (…) Ltd. Şti.’den tahsil imkanı kalmadığından bahisle 1998/Ocak-Aralık dönemlerine ilişkin kaçakçılık cezalı katma değer vergisi ve gecikme faizinin tahsili amacıyla davacı adına 6183 sayılı Kanun’un 35. maddesi uyarınca düzenlenen ödeme emirlerine karşı açılan davayı; dosyanın incelenmesinden, davacının ortağı olduğu şirket adına kesinleşen vergi alacağının tahsili amacıyla ödeme emri ve haciz varakası düzenlendiği, ancak mal varlığı araştırması sonucunda hiç bir mal varlığına rastlanılmadığından bahisle 6183 sayılı Kanun’un 35. maddesi uyarınca şirketin eski ortağı olan davacı adına dava konusu ödeme emirlerinin düzenlendiğinin anlaşıldığı, limited şirket ortaklarının şirketin vergi borçlarından sorumlu tutulmasının birinci koşulunun borcun şirketten tahsil imkanının kalmadığının tespit edilmiş olması gerektiği, ancak dava dosyasındaki ve Mahkemelerinin E:2006/920 sayılı dosyadaki bilgi ve belgelerden şirket hakkında yapılan malvarlığı araştırmasının yeterli olmadığının görüldüğü, ayrıca davacının (…) Ltd. Şti.’ne ait hisselerini 01.04.2005 tarihinde yapılan ortaklar kurulu kararı ile (D.Ş.)’ye devrettiği, hisse devrinin 13.05.2005 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiği, 6183 sayılı Kanun’un 35. maddesinde limited şirketlerden tahsil olanağı kalmayan kamu borçlarından dolayı ortaklar için öngörülen sorumluluğun paya bağlı bir sorumluluk olduğu, olayda ise davacının hissesini devrettiği, hisseyi devralan kişinin şirketin borçlu olup olmadığını bilmesi gerektiği, söz konusu kamu alacağının payını devreden ve şirketle ilgisi kalmayan davacıdan alınmasına olanak bulunmadığı, bu nedenle davacı adına düzenlenen ödeme emirlerinin hukuka uygun olmadığı gerekçesiyle kabul eden Vergi Mahkemesinin kararının; düzenlenen ödeme emirlerinin yerinde olduğu ileri sürülerek bozulması istenilmektedir.

Karar: Uyuşmazlıkta, davacının eski ortağı olduğu (…) Ltd. Şti. ‘den tahsil imkanı kalmadığından bahisle 1998/Ocak-Aralık dönemlerine ilişkin kaçakçılık cezalı katma değer vergisi ve gecikme faizinin tahsili amacıyla davacı adına 6183 sayılı Kanun’un 35. maddesi uyarınca düzenlenen ödeme emirlerine karşı açılan davayı kabul eden Vergi Mahkemesi kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

6183 sayılı Amme Alacakları Usulü Hakkında Kanun’un 35. maddesinde; limited ortaklıkların ödenmeyen ve tahsil imkanı bulunmayan amme borçlarından dolayı ortakların vazettikleri veya vaz’ını taahhüt eyledikleri sermaye miktarında doğrudan doğruya mesul ve bu kanun hükümleri uyarınca takibata tutulacakları öngörülmüş olup söz konusu maddede 4369 sayılı Kanun’un 21. maddesiyle 29.07.1998 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere yapılan değişiklikle limited şirket ortaklarının, şirketten tahsil imkanı bulunmayan amme alacağından sermaye hisseleri oranında doğrudan doğruya sorumlu olacakları ve bu Kanun hükümleri gereğince takibe tutulacakları hükme bağlanmıştır.

Diğer yandan 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun “mükellef ve vergi sorumlusu” başlıklı 8. maddesinin 3. fıkrasında; vergi kanunlarıyla kabul edilen haller müstesna olmak üzere, mükellefiyete veya vergi sorumluluğuna müteallik özel mukavelelerin vergi dairelerini bağlamayacağı öngörülmüştür.

Bu hükümlerin birlikte değerlendirilmesinden bir kamu borcu olan vergi borcundan yasa gereği doğan sorumluluğun, hisselerinin satışı yoluyla ortadan kaldırılamayacağı ve takip edilen kamu alacakları hangi vergilendirme dönemine ilişkin tahakkuk etmiş ise, şirket hakkında kanuni takip yolları tüketilmek koşuluyla bunların ödenmesinden de yine aynı dönemde ortak olan kişinin 4369 sayılı Kanun’un yürürlüğe giriş tarihi olan 29.07.1998 tarihine kadar taahhüt ettiği sermaye miktarında, bu tarihten sonra hissesi oranında sorumlu olacağı sonucuna ulaşılmaktadır.

Dosyanın incelenmesinden, şirketten tahsil edilemeyen kamu alacağının davacıdan limited şirket ortağı sıfatıyla tahsil edilmesi amacıyla düzenlenen ödeme emirlerinde vergi borcunun dönemlerinin 1998/Ocak-Aralık olduğu, davacının şirket hissesini 01.04.2005 tarih ve 1852 sayılı noter satış sözleşmesi ile devrettiği, bu hususun 13.04.2005 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde ilan ve tescil edikliği anlaşılmış olup, ödeme emirlerine konu vergi borcu dönemlerinde şirket ortağı olan davacının limited şirketin ödenmeyen vergi ve buna bağlı borçlarından yukarıda anılan yasal düzenleme uyarınca sorumlu olduğu görülmektedir.

Ancak, limited şirketin ödenmeyen vergi borçlarından dolayı ortağın takip edilebilmesi için öncelikle söz konusu kamu alacağının sırası ile şirketten ve kanuni temsilciden tahsilinin imkansız hale geldiğinin ortaya konulması gerekmektedir.

Dosyadaki bilgi ve belgelerden, söz konusu vergi borcunun tahsili amacıyla anılan şirket adına ödeme emirleri ve haciz varakalarının düzenlendiği, vergi dairesince çeşitli bankalar ve tapu müdürlüğü nezdinde şirketin mal varlığının araştırılmasının yapıldığı, buna rağmen şirkete ait herhangi bir mal varlığına rastlanılmadığının anlaşıldığı, bu durumda asıl kamu borçlusu şirket hakkında 6183 sayılı Kanun’da düzenlenen takip yollarının tüketildiği görülmektedir.

Ancak, şirketten tahsil edilememesi durumunda ortağın sorumluluğuna gidebilmek için kamu alacağının kanuni temsilciden tahsil yoluna gidilip gidilmediğinin dosyadaki bilgi ve belgelerden anlaşılmadığından bu hususun araştırıldıktan sonra yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle temyiz isteminin kabulüne, Vergi Mahkemesinin kararının bozulmasına, oybirliği ile karar verildi.

—————————————————————————

*Danıştay 9. Dairesi Tarih: 04.02.2009

Esas No: 2007/5859

Karar No : 2009/530

VUK Md. 8 AATUHK Md. 35

Benzer Konular:

1. Limited Şirketin Anonim Şirkete Dönüşmesi
2. ltd ve aş vergi boçları
3. ŞİRKET ORTAĞI HİSSESİNİN TAMAMINI DEVİR EDERSE VERGİ BORCU SONA ERER Mİ?
4. Anonim Şirketlerin Limited Şirkete Dönüşmesi
5. Limited Şirket Madde Tadili Tasarısı İşlemleri